Статья 70. Испытание при приеме на работу

Опубликовано 26-11-2010

(в ред. Федерального закона от 30.06.2006 N 90-ФЗ)

Путеводитель по кадровым вопросам. Испытание при приеме на работу
- Установление испытания при приеме на работу >>>

При заключении трудового договора в нем по соглашению сторон может быть предусмотрено условие об испытании работника в целях проверки его соответствия поручаемой работе.
Отсутствие в трудовом договоре условия об испытании означает, что работник принят на работу без испытания. В случае когда работник фактически допущен к работе без оформления трудового договора (часть вторая статьи 67 настоящего Кодекса), условие об испытании может быть включено в трудовой договор, только если стороны оформили его в виде отдельного соглашения до начала работы.
В период испытания на работника распространяются положения трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, коллективного договора, соглашений, локальных нормативных актов.
Испытание при приеме на работу не устанавливается для:
лиц, избранных по конкурсу на замещение соответствующей должности, проведенному в порядке, установленном трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права;
беременных женщин и женщин, имеющих детей в возрасте до полутора лет;
лиц, не достигших возраста восемнадцати лет;
лиц, окончивших имеющие государственную аккредитацию образовательные учреждения начального, среднего и высшего профессионального образования и впервые поступающих на работу по полученной специальности в течение одного года со дня окончания образовательного учреждения;
лиц, избранных на выборную должность на оплачиваемую работу;
лиц, приглашенных на работу в порядке перевода от другого работодателя по согласованию между работодателями;
лиц, заключающих трудовой договор на срок до двух месяцев;
иных лиц в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, иными федеральными законами, коллективным договором.
Срок испытания не может превышать трех месяцев, а для руководителей организаций и их заместителей, главных бухгалтеров и их заместителей, руководителей филиалов, представительств или иных обособленных структурных подразделений организаций — шести месяцев, если иное не установлено федеральным законом.
При заключении трудового договора на срок от двух до шести месяцев испытание не может превышать двух недель.
В срок испытания не засчитываются период временной нетрудоспособности работника и другие периоды, когда он фактически отсутствовал на работе.

Комментарий к статье 70

1. Целью испытания при приеме на работу является проверка соответствия
работника поручаемой ему работе. Соглашение об испытании — это одно из
дополнительных условий трудового договора. Поэтому оно должно быть указано в самом
трудовом договоре, если стороны договорились о таком условии. Именно трудовой
договор является основанием для издания приказа о приеме на работу с испытательным
сроком. Если условие об испытании не было оговорено при заключении трудового
договора и не предусмотрено в нем, считается, что работник принят на работу без
испытания. Работодатель не вправе устанавливать работнику срок испытания приказом о
приеме на работу, если трудовым договором условие об испытании не предусмотрено.

Исключение из этого общего правила составляют случаи, когда работник фактически
допущен к работе без оформления трудового договора. В такой ситуации при
последующем оформлении трудового договора в письменной форме в него может быть
включено условие об испытательном сроке, но только в том случае, если до начала работы
стороны договорились о том, что работник принимается на работу с испытательным
сроком, и оформили эту договоренность отдельным соглашением (т.е. в письменной
форме). Таким образом, данное исключение не колеблет общего принципа установления
работнику испытательного срока, т.е. по соглашению сторон.

2. В период срока испытания на работника полностью распространяются положения
законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового
права, соглашений и коллективного договора, если он принят в организации. В этот
период работник обязан подчиняться правилам внутреннего трудового распорядка, он
имеет право на выплату заработной платы в полном размере, на пособие по временной
нетрудоспособности и др.

В свою очередь, работодатель вправе требовать от работника исполнения всех
обязательств, предусмотренных трудовым договором, а также по своей инициативе
прекратить трудовой договор с работником в период испытательного срока по любому
предусмотренному ТК основанию с соблюдением всех установленных условий.

Так, если работник, принятый с испытательным сроком, подлежит увольнению с
работы до истечения срока испытания в связи с сокращением численности или штата
работников, увольнение должно быть произведено с соблюдением всех условий,

предусмотренных для работников, увольняемых по этому основанию (см. коммент. к ст.
ст. 81, 178, 180).

3. Часть 4 ст. 70 определяет категорию лиц, для которых не может быть установлено
испытание при приеме на работу.

Перечень этих лиц, предусмотренный комментируемой статьей, не является
исчерпывающим. Трудовым кодексом, федеральными законами и коллективным
договором могут быть установлены и другие случаи, когда при приеме на работу
испытательный срок не устанавливается.

Если условие об испытании было предусмотрено в отношении лица, которому в
соответствии с ч. 4 ст. 70 испытание при приеме на работу не может быть установлено,
оно не должно применяться, если даже это лицо и не возражает против такого условия.

Данное положение основано на ст. 9 ТК, в соответствии с которой коллективные
договоры, соглашения, трудовые договоры не могут содержать условий, ограничивающих
права или снижающих уровень гарантий работников по сравнению с установленными
трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими
нормы трудового права. Если такие условия включены в коллективный договор,
соглашение или трудовой договор, то они не подлежат применению.

4. Часть 5 ст. 70 устанавливает предельные сроки испытания при приеме на работу.
Как общее правило, он не может превышать 3 месяцев. Срок испытания большей
продолжительности, но не более 6 месяцев, может быть установлен руководителю
организации, его заместителям, главному бухгалтеру и его заместителям, руководителю
филиала, представительства или иного обособленного структурного подразделения. Иной
срок испытания при приеме на работу для этих работников может быть установлен
федеральным законом.

Так как с точки зрения гражданского законодательства обособленные структурные
подразделения — это филиалы и представительства юридического лица и только, следует
полагать, что срок испытания продолжительностью свыше 3 (до 6) месяцев может быть
установлен руководителям только этих структурных подразделений (см. ст. 55 ГК). В
связи с этим не может быть установлен срок испытания продолжительностью до 6
месяцев, например, начальнику цеха, отдела, сектора и других аналогичных структурных
подразделений, независимо от степени их обособленности.

Трудовым кодексом и другими федеральными законами могут быть установлены и
иные, в т.ч. минимальные или максимальные, сроки испытания. Так, согласно ч. 6
комментируемой статьи при заключении трудового договора на срок от 2 до 6 месяцев
испытание не может превышать 2 недель. В соответствии со ст. 27 Закона о
государственной гражданской службе гражданским служащим может быть установлено
испытание на срок от 3 месяцев до одного года.

В пределах установленных сроков стороны трудового договора сами определяют его
конкретную продолжительность.

5. Срок испытания начинает течь с первого дня работы. В соответствии с ч. 7 ст. 70 в
испытательный срок не засчитываются все периоды, когда работник фактически
отсутствовал на работе. Это могут быть периоды временной нетрудоспособности,
нахождения в краткосрочном отпуске без сохранения заработной платы или в отпуске в
связи с обучением, выполнения государственных или общественных обязанностей и др.
После перерыва течение испытательного срока продолжается. Общая продолжительность
испытательного срока до и после перерыва не должна превышать срока, обусловленного в
трудовом договоре.

По смыслу комментируемой статьи в испытательный срок не должны засчитываться
любые периоды, когда работник фактически отсутствовал на работе, в т.ч. и без
уважительных причин (например, период прогула).

Вместе с тем следует иметь в виду, что за нарушение трудовой дисциплины в период
испытательного срока к работнику могут быть применены предусмотренные ТК меры
дисциплинарного взыскания, в т.ч. увольнение (см. коммент. к ст. 81).