Статья 121. Исчисление стажа работы, дающего право на ежегодные оплачиваемые отпуска

Опубликовано 26-11-2010

(в ред. Федерального закона от 30.06.2006 N 90-ФЗ)

Путеводитель по кадровым вопросам. Исчисление стажа работы, дающего право на ежегодные оплачиваемые отпуска
- Периоды, которые включаются в стаж, дающий право на отпуск >>>
- Периоды, которые не включаются в стаж, дающий право на отпуск >>>

В стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, включаются:
время фактической работы;
время, когда работник фактически не работал, но за ним в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором сохранялось место работы (должность), в том числе время ежегодного оплачиваемого отпуска, нерабочие праздничные дни, выходные дни и другие предоставляемые работнику дни отдыха;
время вынужденного прогула при незаконном увольнении или отстранении от работы и последующем восстановлении на прежней работе;
период отстранения от работы работника, не прошедшего обязательный медицинский осмотр (обследование) не по своей вине;
время предоставляемых по просьбе работника отпусков без сохранения заработной платы, не превышающее 14 календарных дней в течение рабочего года.
(абзац введен Федеральным законом от 22.07.2008 N 157-ФЗ)
(часть первая в ред. Федерального закона от 30.06.2006 N 90-ФЗ)
В стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, не включаются:
время отсутствия работника на работе без уважительных причин, в том числе вследствие его отстранения от работы в случаях, предусмотренных статьей 76 настоящего Кодекса;
время отпусков по уходу за ребенком до достижения им установленного законом возраста;
абзац утратил силу. — Федеральный закон от 22.07.2008 N 157-ФЗ.
В стаж работы, дающий право на ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска за работу с вредными и (или) опасными условиями труда, включается только фактически отработанное в соответствующих условиях время.

Комментарий к статье 121

1. Право на ежегодный оплачиваемый отпуск возникает с первого дня работы, но для
получения этого отпуска необходим определенный стаж работы у данного работодателя.

Только при наличии такого стажа работник вправе требовать предоставления ему отпуска,
а работодатель обязан его предоставить.

Стаж работы, дающий право на получение отпуска, исчисляется в порядке,
установленном ст. 121.

Основу стажа для получения ежегодного оплачиваемого отпуска и его наибольшую
часть составляет время фактической работы, т.е. период, в течение которого работник
фактически выполнял возложенные на него трудовые обязанности (причем трудовые
обязанности могут выполняться и вне места постоянной работы, например в служебных
командировках).

Правило о включении в стаж для отпуска фактически проработанного времени ранее
не распространялось на лиц, отбывающих наказание в виде исправительных работ по
месту работы. Лицам, осужденным к исправительным работам, во время отбывания
наказания по месту постоянной работы ежегодные отпуска не предоставлялись, а период
отбывания исправительных работ в стаж, дающий право на отпуск, не засчитывался. В
настоящее время в соответствии с ч. 6 ст. 40 УИК в период отбывания исправительных
работ осужденному предоставляется ежегодный оплачиваемый отпуск
продолжительностью 18 рабочих дней администрацией организации, в которой он
работает, по согласованию с уголовно-исполнительной инспекцией. Другие виды
отпусков, предусмотренные законодательством РФ о труде, предоставляются осужденным
на общих основаниях.

2. При исчислении стажа работы для отпуска учитывается также время, когда
работник фактически не работал, но за ним в случаях, предусмотренных трудовым
законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы
трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными
актами, трудовым договором, сохранялось место работы (должность). В ч. 1
комментируемой статьи специально указывается, что при исчислении стажа работы для
отпуска учитывается также время ежегодного оплачиваемого отпуска, нерабочие
праздничные дни, выходные дни и другие предоставляемые работнику дни отдыха.

За работниками сохраняется место работы (должность) и в случаях, когда они в
соответствии с трудовым законодательством привлекаются к выполнению
государственных или общественных обязанностей. Например, во время нахождения на
военных сборах, медицинском освидетельствовании, обследовании или лечении,
связанных с воинским учетом; участия в работе избирательных комиссий; явки по вызову
в органы дознания, предварительного следствия или суд в качестве свидетеля,
потерпевшего, эксперта, специалиста, переводчика, понятого; участия в судебных
заседаниях в качестве присяжного заседателя; учебных отпусков; обучения, повышения
квалификации и переквалификации работников с отрывом от производства и с
сохранением места работы (должности); нахождения работника в медицинском
учреждении на обследовании, если он по роду деятельности обязан его проходить;
освобождения от работы доноров для сдачи крови и предоставляемые затем дни отдыха;
приостановки работ органами государственного надзора и контроля за соблюдением
трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы
трудового права, вследствие нарушения требований охраны труда не по вине работника.
Эти периоды также включаются в стаж работы, дающий право на ежегодный основной
оплачиваемый отпуск.

3. В стаж для отпуска в соответствии с ч. 1 комментируемой статьи включается
период отстранения от работы лица, не прошедшего обязательный медицинский осмотр
(обследование) не по своей вине, и время вынужденного прогула при незаконном
увольнении или отстранении от работы и последующем восстановлении на работе (см.
коммент. к ст. ст. 76 и 394). Хотя в комментируемой статье ничего не говорится о тех
случаях, когда работник имел вынужденный прогул в связи с незаконным переводом на
другую работу, следует полагать, что этот период, если работник был восстановлен на

прежней работе, также включается в стаж, дающий право на ежегодный оплачиваемый
отпуск.

В стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск,
включаются также время предоставляемых по просьбе работника отпусков без сохранения
заработной платы, не превышающее 14 календарных дней в течение рабочего года.
Иными словами, если общая (суммированная) продолжительность отпусков,
предоставленных работнику в течение рабочего года, составляет 14 календарных дней или
менее, то в стаж включается все фактическое время этих отпусков. Если же общая
продолжительность таких отпусков в течение рабочего года превышает 14 календарных
дней, в стаж включается только 14 календарных дней. Так, например, если в течение
рабочего года работнику предоставлялись отпуска на 10, 4 и 8 календарных дней (в общей
сложности — 22 календарных дня), то в стаж, дающий право на ежегодный основной
оплачиваемый отпуск, будет включено лишь 14 календарных дней.

4. Коллективным или трудовым договорами, а также локальными нормативными
актами могут быть установлены и другие, помимо перечисленных в ч. 1 ст. 121, периоды
времени, включаемые в стаж работы, дающий право на ежегодный основной
оплачиваемый отпуск.

5. Часть 2 комментируемой статьи устанавливает исчерпывающий перечень
периодов времени отсутствия работника на работе, которые не включаются в стаж
работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, в т.ч.:

время отсутствия на работе без уважительных причин (например, дни прогула без
уважительных причин, нахождения под стражей за совершение мелкого хулиганства);

время отсутствия на работе в связи с отстранением от работы в случаях,
предусмотренных ст. 76 ТК, если работник отстранен от работы по собственной вине
(например, в случае появления на работе в состоянии алкогольного, наркотического или
иного токсического опьянения, в случае, если работник не прошел обязательный
медицинский осмотр или обучение и проверку знаний) (см. коммент. к ст. 76);

время отпусков по уходу за ребенком до достижения им установленного законом
возраста (см. коммент. к ст. 256, ч. 2 ст. 257).

При суммировании отпусков без сохранения заработной платы в соответствии с
новыми правилами не имеет значения, с какой целью работник просит предоставить ему
такой отпуск (по семейным обстоятельствам, для ухода за детьми в соответствии со ст.
263 ТК, отдыха, путешествий). Не имеет также значения и категория работников,
обратившихся с заявлением о предоставлении такого отпуска (пенсионеры, инвалиды,
родители военнослужащих, погибших или умерших вследствие ранения, контузии или
увечья, полученных при исполнении военной службы, и др.). При определении
продолжительности отпусков без сохранения заработной платы, предоставленных
работнику в течение рабочего года, учитываются и такие отпуска, которые работодатель в
соответствии с ТК обязан предоставить работнику, например работающим пенсионерам
по старости, инвалидам (см. коммент. к ст. 128).

6. При исчислении стажа работы, дающего право на основной ежегодный
оплачиваемый отпуск, продолжительность рабочего дня и рабочей недели значения не
имеет. Лица, занятые неполное рабочее время, получают ежегодный основной
оплачиваемый отпуск на тех же условиях, что и выполняющие аналогичную работу с
нормальной продолжительностью рабочего времени. У них будет различным лишь размер
оплаты времени отпуска (см. коммент. к ст. 93).

7. Часть 3 комментируемой статьи устанавливает особенности исчисления стажа
работы, дающего право на ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск за работу с
вредными и (или) опасными условиями труда.

Если в стаж, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, помимо
времени фактической работы включаются некоторые другие периоды, предусмотренные
ч. 1 комментируемой статьи, то при предоставлении указанного дополнительного отпуска

учитывается только фактически отработанное время в соответствующих производствах и
на работах с вредными и (или) опасными условиями труда.

При этом в счет времени, проработанного в производствах, цехах, профессиях и
должностях с вредными условиями труда, засчитываются лишь те дни, в которые
работник фактически был занят в этих условиях не менее половины рабочего дня,
установленного для работников данного производства, цеха, профессии или должности
(абз. 1 п. 12 Инструкции о порядке применения Списка производств, цехов, профессий и
должностей с вредными условиями труда, работа в которых дает право на
дополнительный отпуск и сокращенный рабочий день, утв. Постановлением Госкомтруда
СССР и Президиума ВЦСПС от 21 ноября 1975 г. N 273/П-20).

Следует отметить, что в связи с вступлением в силу ТК правомерность применения
правила о включении в стаж работы, дающий право на ежегодный дополнительный
оплачиваемый отпуск, за работу с вредными и (или) опасными условиями труда только
фактически отработанного в этих условиях времени, была подвергнута сомнению. Однако
Верховный Суд РФ при рассмотрении гражданских дел по заявлениям Ножкова А.А.
(решение Верховного Суда РФ от 6 февраля 2002 г. N ГКПИ2002-30) и унитарного
предприятия «Челябгортранс» (решение Верховного Суда РФ от 15 апреля 2004 г. N
ГКПИ2004-481), основываясь на анализе ст. 117 и ч. 3 ст. 121 ТК, признал предписания
абз. 2 п. 8 и абз. 1 п. 12 названной Инструкции соответствующими ТК.

Как указано в решениях Верховного Суда РФ, анализ указанной нормы не позволяет
сделать вывод о том, что работник приобретает право на дополнительный оплачиваемый
отпуск независимо от продолжительности работы во вредных условиях труда, поскольку
закон специально оговаривает, что условия предоставления данного отпуска
утверждаются Правительством РФ с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии
по регулированию социально-трудовых отношений. Поскольку в настоящее время
нормативный акт по условиям предоставления дополнительных отпусков Правительством
РФ еще не принят, в соответствии с ч. 1 ст. 423 ТК по рассматриваемому вопросу
продолжает действовать оспариваемая Инструкция. Подтверждением вывода о
соответствии оспариваемого предписания Инструкции Трудовому кодексу является и ч. 3
ст. 121 ТК, предусматривающая, что в стаж работы, дающий право на ежегодные
дополнительные оплачиваемые отпуска за работу с вредными и (или) опасными
условиями труда, включается только фактически отработанное в соответствующих
условиях время.

Наряду с этим при рассмотрении заявления муниципального унитарного
предприятия «Челябгортранс» Верховный Суд РФ признал не соответствующими ТК
некоторые другие положения Инструкции о порядке применения Списка производств,
цехов, профессий и должностей с вредными условиями труда, работа в которых дает
право на дополнительный отпуск и сокращенный рабочий день.

В частности:

абз. 3 п. 8, предусматривающий, что в стаж работы, дающий право на получение
дополнительного отпуска указанным работникам, также включаются: а) период
временной нетрудоспособности; б) время отпуска по беременности и родам, время
выполнения женщинами легких работ в связи с беременностью, а также время
выполнения женщинами других работ, на которые они были переведены в связи с
кормлением ребенка грудью или наличием детей в возрасте до одного года; в) время
выполнения государственных и общественных обязанностей;

пятое предложение п. 9, содержащее указание о том, что в тех случаях, когда у
работника право на ежегодный (основной) и дополнительный отпуск возникает в
различное время, то эти отпуска предоставляются ему одновременно и полностью;

указание в абз. 3 примера к п. 9 Инструкции о том, что если ежегодный (основной)
отпуск предоставляется авансом, то и дополнительный отпуск также должен быть
предоставлен авансом и полностью;

указание в третьем предложении абз. 4 примера к п. 9 о том, что при уходе в отпуск
рабочему наряду с ежегодным (основным) отпуском должен быть предоставлен
дополнительный отпуск в полном размере.

Вместе с тем Верховный Суд РФ признал не противоречащими ТК положения п. 10
указанной Инструкции, которые предусматривают порядок исчисления стажа работы,
дающего право на дополнительный отпуск за работу с вредными условиями труда,
пропорционально проработанному в этих условиях времени. Как сказано в решении
Верховного Суда РФ, Трудовой кодекс не устанавливает механизма исчисления стажа
работы, дающего право на дополнительный отпуск. Пунктом 10 Инструкции такой
порядок определен и подлежит применению в силу ч. 1 ст. 423 ТК.